Eine der wichtigsten Voraussetzungen für die Einwanderung im Rahmen des EB-5-Programms für Einwanderungsinvestoren ist der Nachweis, dass der Investor die Investitionsmittel aus einer rechtmäßigen Quelle bezogen hat. Der EB-5-Investor muss die rechtmäßige Herkunft der Mittel bereits in der Phase des I-526- oder I-526E-Antrags nachweisen (der I-526-Antrag wird in selbstverwalteten EB-5-Fällen gestellt, der I-526E-Antrag in EB-5-Fällen über regionale Zentren), was die erste von drei Phasen im EB-5-Einwanderungsverfahren darstellt. Sobald der I-526- oder I-526E-Antrag genehmigt ist, muss der EB-5-Investor die rechtmäßige Herkunft der Mittel nicht erneut nachweisen. Die Art der Dokumente, die zum Nachweis einer rechtmäßigen Herkunft der Mittel vorgelegt werden müssen, hängt von den finanziellen Verhältnissen des jeweiligen Investors ab, sodass es keine allgemeingültige Liste oder Vorgehensweise gibt.

Die Richtlinien der USCIS entwickeln sich im Laufe der Zeit weiter, und die Behörde gibt in der Regel nicht öffentlich bekannt, wenn sich ihre Richtlinien geändert haben; vielmehr ermitteln im EB-5-Bereich tätige Einwanderungsanwälte die Grenzen, indem sie in den Fällen verschiedener Mandanten unterschiedliche Ansätze verfolgen. Zudem gewährt die USCIS gelegentlich Einblicke in ihre Denkweise in politischen Memoranden, bei Treffen mit Interessengruppen, öffentlichen Sitzungen mit dem USCIS-Direktor und bei Koordinierungstreffen mit der American Immigration Lawyers Association. Dennoch lassen sich trotz all dieser Geheimhaltung und Willkür aus der Praxis einige allgemeine Leitlinien ableiten. Generell ist es für den EB-5-Investor jedoch von entscheidender Bedeutung, einen in der EB-5-Praxis erfahrenen Einwanderungsanwalt zu beauftragen, der aus Erfahrung weiß, welche Unterlagen für die USCIS wahrscheinlich ausreichen, um den Antrag I-526 oder I-526E zu genehmigen.

Die Gesamtquelle der Mittel

Es ist erforderlich, die Gesamtquelle der Mittel zu ermitteln, mit anderen Worten, wie die Mittel ursprünglich erworben wurden. Eine Ausnahme von dieser Anforderung besteht, wenn die Mittel geerbt wurden. Die USCIS verlangt in der Regel keinen Nachweis darüber, wie die Person, die das Erbe hinterlassen hat, die Mittel ursprünglich erworben hat. Im Gegensatz dazu stellt eine Schenkung durch einen lebenden Verwandten keine Ausnahme dar, sondern lenkt die Aufmerksamkeit vielmehr darauf, wie der Schenkende die Mittel für die Schenkung erworben hat. Es ist gängige Praxis, dass Eltern oder Großeltern ihrem Kind oder Enkelkind die Investitionsmittel schenken. Ebenso richtet die USCIS im Falle eines Darlehens ihr Augenmerk auf den Darlehensgeber, um zu prüfen, ob die Darlehensmittel rechtmäßig erworben wurden (außer im Falle von Banken und anderen Kreditinstituten).

Wer auch immer die Mittel ursprünglich erworben hat, muss Nachweise darüber vorlegen, wie die Mittel erworben wurden, sei es als Gehaltseinkommen aus einer Beschäftigung, als Geschäftseinkommen, als Kapitalertrag, durch einen Lottogewinn oder aus anderen Quellen. Die Dokumentation kann in Form von Beschäftigungs- und Einkommensbestätigungen des Arbeitgebers erfolgen. Bei Geschäftsinhabern sind Nachweise über die Existenz ihres Unternehmens, Nachweise über die Eigentümerschaft des Investors an dem Unternehmen, Jahresabschlüsse des Unternehmens für die letzten 7 Jahre sowie eine Erklärung darüber erforderlich, wie der Geschäftsinhaber das Unternehmen entweder aus dem Nichts aufgebaut oder erworben hat. Hat der Geschäftsinhaber das Unternehmen erworben, muss dokumentiert werden, wie er oder sie die Mittel für den Kauf des Unternehmens beschafft hat. Ebenso muss der Investor im Falle von Kapitalerträgen die Erträge aus der Investition dokumentieren und darlegen, wie er die Mittel ursprünglich erworben hat, um die Investition zu tätigen.

Die USCIS erwartet, dass der Investor persönliche Steuererklärungen der letzten 7 Jahre einreicht. Allerdings sind fehlende Steuererklärungen oder unzureichende Einkünfte in den Steuererklärungen für den I-526- oder I-526E-Antrag nicht fatal. Wenn der Investor die Mittel in einem Land verdient hat, in dem es keine Einkommensteuer gibt, kann erklärt und dokumentiert werden, dass aus diesem Grund keine persönlichen Steuererklärungen vorliegen. Wenn der Investor die Investitionsmittel vor mehr als fünf Jahren erworben hat und die Steuererklärungen der letzten 7 Jahre daher kein ausreichendes Einkommen für eine Investition in Höhe von 800.000 US-Dollar ausweisen, können wir darlegen und dokumentieren, wie der Investor die Mittel vor mehr als 7 Jahren erworben hat, und dokumentieren, wo der Investor die Mittel in der Zwischenzeit aufbewahrt hat.

In einigen Fällen stammt der EB-5-Investor aus einem Land, in dem es eine Einkommensteuer gibt, die Regierung die Steuergesetze jedoch nur selektiv durchsetzt, und viele Bürger des Landes keine Steuererklärungen einreichen oder ihre Einkünfte in den Steuererklärungen regelmäßig zu niedrig angeben; in solchen Fällen können sich diese EB-5-Investoren dennoch qualifizieren, es ist jedoch erforderlich, andere überzeugende Nachweise darüber vorzulegen, wie viel die Person tatsächlich legal verdient hat, basierend auf Kontoauszügen, Rechnungen, Verträgen usw. Führungskräfte bei der USCIS haben in der Vergangenheit erklärt, dass ihre Behörde nicht daran interessiert ist, die Steuergesetze anderer Länder durchzusetzen, indem sie überprüft, ob ein Investor seine Steuern im Ausland gezahlt hat. Die fortgesetzte Genehmigung von I-526- und I-526E-Anträgen für EB-5-Investoren aus Ländern mit geringer Einkommensteuer-Compliance wie China und Indien bestätigt, dass dieser Ansatz bei der USCIS nach wie vor gilt. Stattdessen betrachtet die USCIS die Angabe von Einkünften in den Steuererklärungen als einen guten, wenn auch nicht schlüssigen Hinweis darauf, dass die Einkünfte nicht aus kriminellen Aktivitäten stammen, da schwerwiegende kriminelle Aktivitäten wie Drogenhandel, Erpressung, Wucher usw. in der Regel die Verwendung von Bargeld beinhalten, das nicht über reguläre Bankkanäle zirkuliert und nicht in Steuererklärungen angegeben wird. Die USCIS achtet jedoch auf Transaktionsmuster, die auf Geldwäsche hindeuten. Werden jedoch ausreichende Nachweise vorgelegt, die darauf hindeuten, dass der Investor aus legitimen Geschäften oder anderen Erwerbstätigkeiten genügend Einkommen erzielt, um eine Investition in Höhe von 800.000 US-Dollar zu tätigen, genehmigt die USCIS routinemäßig den Antrag I-526 oder I-526E, selbst wenn keine Steuererklärungen vorliegen oder in den Steuererklärungen Einkünfte zu niedrig angegeben wurden.

Ein EB-5-Investor kann die Investitionsmittel aus Darlehen beziehen, jedoch nur unter ganz bestimmten Bedingungen. Vermögenswerte, die ein Investor durch eine Schenkung oder ein Darlehen erwirbt, sind zulässig, sofern die Mittel: (i) in gutem Glauben geschenkt oder verliehen wurden; und (ii) nicht geschenkt oder verliehen wurden, um Beschränkungen hinsichtlich der Kapitalquellen zu umgehen, einschließlich des Verbots von Erlösen aus illegalen Aktivitäten. Ein Antrag, der sich auf geschenkte oder geliehene Mittel stützt, muss Nachweise des Schenkers oder Darlehensgebers (mit Ausnahme von Banken und anderen Kreditinstituten) enthalten, um zu belegen, dass die Mittel rechtmäßig erworben wurden.

Eine etwas undurchsichtige Dokumentationsanforderung des EB-5-Programms lautet wie folgt:

Beglaubigte Kopien aller Urteile oder Nachweise über alle anhängigen zivil- oder strafrechtlichen Verfahren vor staatlichen Stellen, staatliche Verwaltungsverfahren sowie alle privaten Zivilklagen (anhängig oder anderweitig), die Geldurteile gegen den Antragsteller von einem Gericht innerhalb oder außerhalb der Vereinigten Staaten in den letzten fünfzehn Jahren betreffen.

Die USCIS prüft solche rechtlichen Schritte gegen den Investor genau, um festzustellen, ob die rechtlichen Schritte darauf hindeuten, dass der Investor die Investitionsmittel durch kriminelle Aktivitäten erlangt oder durch Betrug an Personen erworben hat, die daraufhin Zivilklagen gegen den Investor eingereicht haben.

Rückverfolgung der Mittel von der Quelle bis zum Konto des Regionalzentrum-Projekts

Nachdem dokumentiert wurde, wie der Investor seine Investitionsmittel erworben hat, ist es im Allgemeinen erforderlich, die Mittel von der Quelle des Investors bis zum Treuhandkonto oder Betriebskonto des Regionalzentrums zurückzuverfolgen. Wenn der Investor die Investitionsmittel durch den Verkauf eines Vermögenswerts wie einer Immobilie, von Aktien, eines Unternehmens usw. freisetzt, ist es erforderlich, die aus dem Verkauf des Vermögenswerts stammenden Mittel zu dokumentieren und die Mittel über alle Konten hinweg nachzuverfolgen, über die sie auf dem Weg zum Treuhandkonto oder Betriebskonto des Regionalzentrums fließen.

Grundsätzlich kann jeder Investor, der auf legalem Wege ausreichende Mittel für eine EB-5-Investition erworben hat, sich für eine Einwanderung im Rahmen des EB-5-Programms qualifizieren. Doch wie bei vielen Dingen im Leben steckt „der Teufel im Detail“. Der EB-5-Investor muss dem USCIS-Prüfer ausreichende Unterlagen vorlegen, die diesen davon überzeugen, dass der Investor die Investitionsmittel tatsächlich rechtmäßig erworben hat. Für den Erfolg des Investors im EB-5-Einwanderungsverfahren ist es entscheidend, dass er einen Einwanderungsanwalt beauftragt, der über Erfahrung im EB-5-Bereich verfügt und aus Erfahrung ein gutes Verständnis dafür hat, was USCIS-Prüfer erwarten und als ausreichenden Nachweis für die rechtmäßige Herkunft der Mittel akzeptieren.