Uno de los requisitos fundamentales para inmigrar en el marco del programa de inversionistas inmigrantes EB-5 es demostrar que el inversionista obtuvo los fondos de inversión de una fuente lícita. El inversor EB-5 debe demostrar el origen lícito de los fondos en la etapa de la petición I-526 o I-526E (la petición I-526 se presenta en los casos EB-5 autogestionados y la petición I-526E se presenta en los casos EB-5 de centros regionales), que es la primera de las tres etapas del proceso de inmigración EB-5. Una vez que se aprueba la petición I-526 o I-526E, el inversor EB-5 no tiene que volver a demostrar el origen lícito de los fondos. Los tipos de documentos que deben presentarse para demostrar el origen lícito de los fondos dependen de las circunstancias financieras específicas de cada inversor, por lo que no existe una lista o un enfoque «único para todos».

Las directrices del USCIS evolucionan con el tiempo, y la agencia no suele anunciar públicamente cuándo han cambiado sus directrices, sino que son los abogados de inmigración que ejercen en el ámbito del EB-5 quienes determinan cuáles son los límites al adoptar diferentes enfoques en los casos de distintos clientes. Además, el USCIS ocasionalmente ofrece algunas pistas sobre su forma de pensar en memorandos de política, durante reuniones con las partes interesadas, reuniones públicas con el director del USCIS y en reuniones de enlace con la Asociación Americana de Abogados de Inmigración. No obstante, a pesar de todo este secretismo y arbitrariedad, se pueden discernir algunas pautas generales a partir de la práctica. Sin embargo, como cuestión general, es crucial que el inversor EB-5 contrate a un abogado de inmigración con experiencia en la práctica EB-5, que sepa por experiencia qué documentación es probable que sea suficiente para que el USCIS apruebe la petición I-526 o I-526E.

El origen general de los fondos

Es necesario determinar el origen general de los fondos; en otras palabras, cómo se obtuvieron originalmente. Una excepción a este requisito es cuando los fondos fueron heredados. El USCIS no suele exigir pruebas de cómo la persona que dejó la herencia obtuvo los fondos originalmente. Por el contrario, una donación de un pariente vivo no constituye una excepción, sino que simplemente centra la atención en cómo el donante obtuvo los fondos de la donación. Es una práctica común que un padre o un abuelo done los fondos de inversión a su hijo o nieto. Del mismo modo, en el caso de un préstamo, el USCIS centra su atención en el prestamista para verificar si los fondos del préstamo se obtuvieron legalmente (excepto en el caso de bancos y otras instituciones crediticias).

Quienquiera que haya obtenido los fondos originalmente debe proporcionar pruebas de cómo se obtuvieron, ya sea como ingresos salariales por empleo, ingresos comerciales, ingresos por inversiones, ganancias de la lotería, entre otras fuentes. La documentación puede consistir en confirmaciones de empleo e ingresos por parte del empleador. En el caso de los propietarios de negocios, se requiere prueba de la existencia de su negocio, prueba de la propiedad del inversor sobre el negocio, estados financieros del negocio correspondientes a los últimos 7 años y una explicación de cómo el propietario del negocio lo inició desde cero o lo adquirió. Si el propietario del negocio lo adquirió, entonces debe documentarse cómo obtuvo los fondos para realizar dicha adquisición. De manera similar, en el caso de los ingresos por inversiones, el inversor debe documentar los ingresos derivados de la inversión y demostrar cómo obtuvo originalmente los fondos para realizarla.

El USCIS espera que el inversor presente las declaraciones de impuestos personales de los últimos 7 años. Dicho esto, la ausencia de declaraciones de impuestos o los ingresos insuficientes en las declaraciones de impuestos no son fatales para la petición I-526 o I-526E. Si el inversor ha obtenido los fondos en un país donde no existe impuesto sobre la renta personal, entonces se puede explicar y documentar que no hay declaraciones de impuestos personales por esa razón. Si el inversor obtuvo los fondos de inversión hace más de cinco años, y por lo tanto las declaraciones de impuestos de los últimos 7 años no muestran ingresos suficientes para realizar una inversión de $800,000, entonces podemos explicar y documentar cómo el inversor obtuvo los fondos hace más de 7 años, y documentar dónde mantuvo el inversor los fondos durante ese tiempo.

En algunos casos, el inversor EB-5 procede de un país donde existe un impuesto sobre la renta personal, pero el gobierno solo aplica las leyes fiscales de manera selectiva, y muchos ciudadanos del país no presentan declaraciones de impuestos o habitualmente subestiman sus ingresos en las declaraciones de impuestos; en ese caso, dichos inversores EB-5 aún pueden calificar, pero se hace necesario proporcionar otras pruebas convincentes de cuánto ganó realmente la persona de manera legal, basadas en extractos de cuentas bancarias, facturas, contratos, etc. Los altos directivos de USCIS han declarado en el pasado que su agencia no está interesada en hacer cumplir las leyes fiscales de otros países comprobando si un inversor ha pagado sus impuestos en el extranjero. Las continuas aprobaciones de las solicitudes I-526 e I-526E para inversionistas EB-5 procedentes de países con bajos índices de cumplimiento del impuesto sobre la renta, como China e India, confirman que este enfoque sigue vigente en USCIS. En cambio, el USCIS considera que la declaración de ingresos en las declaraciones de impuestos es un buen indicio, aunque no concluyente, de que los ingresos no provienen de actividades delictivas, ya que las actividades delictivas graves, como el tráfico de drogas, el crimen organizado, la usura, etc., suelen implicar el uso de efectivo que no circula por los canales bancarios habituales y no se declara en las declaraciones de impuestos. El USCIS sí busca patrones de transacciones que sean indicativos de lavado de dinero. Sin embargo, cuando se presentan pruebas suficientes que indiquen que el inversor obtiene ingresos suficientes de negocios legítimos u otras actividades lucrativas para realizar una inversión de 800 000 dólares, el USCIS aprueba habitualmente la petición I-526 o I-526E, incluso en ausencia de declaraciones de impuestos o con declaraciones en las que se hayan subestimado los ingresos.

Un inversor EB-5 puede obtener los fondos de inversión mediante préstamos, pero solo bajo condiciones muy específicas. Los activos que un inversor adquiera mediante una donación o un préstamo son admisibles siempre que los fondos: (i) hayan sido donados o prestados de buena fe; y (ii) no hayan sido donados o prestados para eludir las restricciones sobre las fuentes de capital, incluida la prohibición de utilizar ingresos procedentes de actividades ilegales. Una solicitud que se base en fondos donados o prestados debe incluir pruebas del donante o prestamista (excluyendo bancos y otras instituciones crediticias) que demuestren que los fondos se obtuvieron legalmente.

Un requisito de documentación ligeramente ambiguo del programa EB-5 es el siguiente:

Copias certificadas de cualquier sentencia o prueba de todas las acciones civiles o penales gubernamentales pendientes, procedimientos administrativos gubernamentales y cualquier acción civil privada (pendiente o de otro tipo) que implique sentencias monetarias en contra del solicitante dictadas por cualquier tribunal dentro o fuera de los Estados Unidos en los últimos quince años.

El USCIS examina minuciosamente cualquier acción legal de este tipo contra el inversor para determinar si dicha acción indica que el inversor ha obtenido los fondos de inversión mediante la participación en actividades delictivas, o si ha adquirido los fondos mediante el fraude a personas que posteriormente han presentado demandas civiles contra el inversor.

Rastreo de los fondos desde su origen hasta la cuenta del proyecto del centro regional

Tras documentar cómo el inversor obtuvo sus fondos de inversión, en general, es necesario rastrear los fondos desde su origen hasta la cuenta de depósito en garantía o la cuenta operativa del centro regional. Si el inversor está liberando los fondos de inversión mediante la venta de un activo, como una propiedad inmobiliaria, acciones, un negocio, etc., entonces es necesario documentar los fondos procedentes de la venta del activo y rastrear los fondos a través de cualquier cuenta por la que pasen en su camino hacia la cuenta de depósito en garantía o la cuenta operativa del centro regional.

En principio, cualquier inversor que haya adquirido legalmente fondos suficientes para realizar una inversión EB-5 puede calificar para inmigrar bajo el programa EB-5. Sin embargo, como ocurre con muchas cosas en la vida, «el diablo está en los detalles». El inversionista EB-5 debe proporcionar documentación suficiente que satisfaga al examinador del USCIS y demuestre que, de hecho, adquirió los fondos de inversión de manera legal. Para que el inversionista tenga éxito en el proceso de inmigración EB-5, es fundamental que contrate a un abogado de inmigración con experiencia en el área de práctica EB-5 y que, gracias a su experiencia, comprenda bien lo que los examinadores del USCIS esperan y están dispuestos a aceptar como documentación suficiente de la fuente legal de los fondos.