Federální soud (prozatím) zrušil platnost nařízení USCIS o EB-5.
Jako by kolem programu pro přistěhovalecké investory EB-5 (dále jen "program EB-5 regionálních center") nebylo dost dramatu, protože 30. června 2021 program zanikne, rozhodl 22. června 2021 okresní soud USA pro severní okres Kalifornie o žalobě s názvem: Behring Regional Center LLC v. Wolf a další, (3:20-cv-09263-JSC), a to tak, že dne 21. listopadu 2019 zrušil platnost "Nařízení o modernizaci EB-5" vydaného USCIS dne 24. července 2019, jehož důsledkem bylo zvýšení minimální požadované výše investice na 900 000 USD. (Další podrobnosti o změnách programu EB-5, které z těchto nařízení vyplynuly, naleznete zde, kde si můžete přečíst můj článek na blogu na toto téma). Toto soudní rozhodnutí má právní účinky na celém území USA.
Základem této žaloby a rozhodnutí bylo, že USCIS, který spadá pod Ministerstvo vnitřní bezpečnosti USA ("DHS"), uvedl tato nařízení v platnost v době, kdy ministr DHS Kevin McAleenan vykonával tuto funkci jako "úřadující ministr DHS", aniž by byl potvrzen Senátem USA. Vzhledem k tomu, že ministr DHS nebyl řádně potvrzen Senátem USA, rozhodl okresní soud USA pro severní okres Kalifornie, že nařízení uvedená v platnost na základě jeho pověření nejsou platná.
Jaký je účinek tohoto rozhodnutí?
Mimo jiné se tím ruší platnost zvýšení minimálních požadovaných částek investic, které provedl USCIS, a to v cílových oblastech zaměstnanosti ("TEA") z 500 000 USD na 900 000 USD a v oblastech mimo TEA z 1 milionu USD na 1,8 milionu USD. Kromě toho se tím ruší pravomoc USCIS, kterou na sebe přenesl státní úřad určený v každém státě guvernérem tohoto státu, aby určil, které zeměpisné oblasti se kvalifikují jako TEA.
Mohu na základě tohoto rozhodnutí podat žádost I-526?
Doporučuji klientům, aby nepodávali žádost I-526 na základě tohoto rozhodnutí, protože to s sebou nese mnohá nebezpečí.
Pokud jde o program regionálních center EB-5, tento program měl zaniknout do 8 dnů od vydání rozhodnutí, což znamená, že investice by musela být provedena a žádost I-526 by musela být podána do 30. června 2021, aby byla šance na kvalifikaci na základě investice ve výši 500 000 USD, což byl požadavek platný před vydáním "modernizačních předpisů" USCIS. V důsledku toho by investor a právník museli mít připravenou veškerou dokumentaci o zdroji finančních prostředků a být již na pokraji podání žádosti I-526 s dostatečnou a řádnou dokumentací o zdroji finančních prostředků. V opačném případě, pokud by investor a zmocněnec podali žádost bez dostatečné dokumentace o zdroji finančních prostředků, zejména v případě tzv. barebone/placeholder podání, by USCIS mohl případ zamítnout, aniž by dokonce vydal žádost o důkazy nebo oznámení o záměru zamítnout, což by investorovi a zmocněnci obvykle dalo možnost předložit důkazy o zdroji finančních prostředků později.
USCIS by mohl reagovat odvoláním proti rozhodnutí k federálnímu odvolacímu soudu devátého obvodu a získat soudní příkaz proti rozhodnutí okresního soudu, což by mělo za následek opětovné zavedení předpisů, zatímco USCIS by problém vyřešil tím, že by jednoduše znovu prošel procesem veřejného oznámení a připomínkování, který je vyžadován pro zavedení nebo opětovné zavedení federálních předpisů, se stejnými předpisy, i když nyní pod platnou pravomocí Bidenova ministra DHS Alejandra Mayorkase, který již byl potvrzen Senátem.
Kongres může problém vyřešit a pravděpodobně ho vyřeší tím, že změny uložené předpisy USCIS znovu zavede prostřednictvím vlastního zákona o prodloužení, neboť USCIS tyto předpisy zavedl na příkaz a se souhlasem vlivných členů Kongresu, jako jsou senátoři Chuck Grassley a Patrick Leahy, kteří jsou předkladateli senátního návrhu zákona S.831, což je v současné době jediný návrh zákona o prodloužení programu regionálních center EB-5, který Senát projednává. Jak vlivní jsou tito senátoři v souvislosti s EB-5, potvrzuje skutečnost, že jediný návrh zákona o prodloužení, který je v současné době předložen Sněmovně reprezentantů, HR.2901, je totožný s návrhem S.831.
Může jakýkoli současný projekt, který byl vytvořen jako nabídka investičních jednotek vyžadujících investici ve výši 900 000 USD, platně nabízet investiční jednotky za 500 000 USD, když ostatní investoři v projektu již podali žádost I-526 (nebo regionální centrum možná podalo vzorovou žádost I-526) na základě investičních jednotek vyžadujících investici ve výši 900 000 USD? USCIS by mohl později zamítnout petici I-526 investora, který investoval 500 000 USD, s tím, že investor neinvestoval celou požadovanou investici 900 000 USD podle podmínek investičního projektu, a tudíž petice I-526 nebyla při podání schválitelná, což znamená, že částka investice nemohla být doplněna na 900 000 USD, aby se problém vyřešil.
Je důležité si uvědomit, že standardní program EB-5, založený na investici do podniku, nikoli v rámci regionálního centra, s přímým vytvořením pracovních míst, je trvalý program, jehož platnost 30. června 2021 nezanikla. Modernizační nařízení USCIS se vztahovala i na standardní program EB-5, a proto se jejich zrušení vztahuje i na standardní program EB-5. Než však budete spěchat s kvalifikací v rámci standardního programu EB-5, měli byste zvážit, že založení samostatných podniků, které se kvalifikují v rámci standardního programu EB-5, obvykle trvá měsíce a dokonce roky. Kromě toho je USCIS v těchto případech stejně náročný, pokud jde o dokumentaci zdroje finančních prostředků, jako v případech regionálních center EB-5. Výše uvedené body 2-4 se vztahují i na standardní program EB-5, protože USCIS a Kongres budou usilovat o opětovné zavedení požadavků, které před rozhodnutím Okresního soudu USA pro Severní okres Kalifornie stanovila modernizační nařízení USCIS. Proto by investor EB-5 musel být v závěrečné fázi zakládání podniku a shromažďování dokumentace o zdroji finančních prostředků, aby mohl podat žádost I-526 v krátkém časovém období, než Kongres prostřednictvím svých právních předpisů o prodloužení programu regionálních center EB-5 znovu zavede požadavky podle modernizačních předpisů USCIS.
Nakonec je zrušení platnosti "Modernizačních nařízení EB-5" USCIS spíše zajímavou historickou poznámkou než reálnou příležitostí, jak se vyhnout nutnosti vázat dalších 400 000 USD na imigraci v rámci programu EB-5. Poslední postřeh z mých zkušeností s USCIS je, že je to agentura, která bude hledat všechny možné způsoby, jak zamítnout případ někoho, kdo se snaží být kreativní a obejít pravidla USCIS, protože USCIS je zvyklý vymáhat svá pravidla a výklady na žadatelích a mít poslední slovo.